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杨红伟:私募基金管理人注销制度解析

[2018-12-16 11:14:00] 来源: 编辑: 点击量:
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导读: 杨红伟◆载珏基金CEO/金融投行律师特别声明:本文仅代表作者个人观点,并不构成一项法律建议或意见,与作者所任职的任何机构无关。任何转载,均应从标题至结尾对本文的文字、结构

 

杨红伟◆载珏基金CEO/金融投行律师

特别声明:本文仅代表作者个人观点,并不构成一项法律建议或意见,与作者所任职的任何机构无关。任何转载,均应从标题至结尾对本文的文字、结构、内容进行准确、完整、原底转载,其他任何形式转载,任何修改或变动,均视为侵权,均依法追责。

一、协会对私募基金登记备案进行管理的正当性问题

《中华人民共和国证券投资基金法》并不只是规定了私募证券投资基金,而是对非公开募集基金,也即私募基金整体作出了规定,就协会对私募基金的登记备案进行了法律授权。我们认为,协会对于私募基金进行登记备案管理的法律依据是充分的,具备合法性基础:

1、《中华人民共和国证券投资基金法》第八十九条规定:担任非公开募集基金的基金管理人,应当按照规定向基金行业协会履行登记手续,报送基本情况。

2、《中华人民共和国证券投资基金法》第一百一十一条第七项规定的基金行业协会职责是:依法办理非公开募集基金的登记、备案。

二、私募基金管理人注销制度的源起

为了应对2008年肇始于美国并迅速席卷全球的金融风暴, 2010年7月21日,美国总统奥巴马签署了一部对金融危机检讨与反思的大规模金融改革法案《多德—弗兰克华尔街改革和消费者保护法》(Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act),后简称《多德一弗兰克法案》。该法案第四章规定,未经登记,任何人不得开展私募基金管理业务。

《多德一弗兰克法案》第四章删除了1940年的《投资顾问法》规定的私募基金投资顾问(即中国的私募基金管理人)豁免登记的条款,私募基金投资顾问应当到美国证监会(SEC)进行登记,该登记不设门槛,但规定了不予登记的情形。对于在SEC登记成为私募基金投资顾问后,其管理规模不足1亿美元的,120天后自动注销其登记,将其转往对应的州进行登记,并由州政府进行监管,只能在州范围内开展私募基金管理业务。

这是私募基金管理人登记及注销制度的源起,其主要功能在于提高私募基金投资顾问/私募基金管理人合规成本,督促其持续规模经营,实现动态监管,防止风险外溢。

三、中国的私募基金管理人注销制度规定

2016年2月5日,中国证券基金业协会发布《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》(以下简称:“《公告》”),该公告第二条第一项明确规定:

1、自本公告发布之日起,新登记的私募基金管理人在办结登记手续之日起6个月内仍未备案首只私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。

2、自本公告发布之日起,已登记满12个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人,在2016年5月1日前仍未备案私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。

3、自本公告发布之日起,已登记不满12个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人,在2016年8月1日前仍未备案私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。”

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